最新代试罪未遂认定标准

一、代试罪的既遂与未遂的认定标准：

刑法第二十五条第一款规定：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。本案中行为人程某找到行为人周某某让其代替去参加法律规定的考试，二人均达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力，具有共同的犯罪故意，实施的是一种对向性行为，是共同犯罪。如周某某在程某的指使下，代替程某到固始县交警大队参加机动车驾驶人科目一理论考试，后周某某在考试时被发现。二人行为均触犯了刑法第二百八十四条之一第四款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以代试罪追究其刑事责任。

代试罪的犯罪形态。代试罪通常认为属于对向犯，类似于重婚犯罪，刑法规定了同罪同罚，对于犯罪既遂的认定适用同一标准。本罪为行为犯，即只要实施刑法分则规定的危害行为就成立既遂的犯罪。在司法实践中，者只要蒙混过关进入考场，国家考试的正常秩序以及他人公平参与考试的权益就处在现实的严重危险之中。代试的行为无需考虑者具体考试作答的情况，即考试的成绩优劣不在要求之列，只要其已经开始答题就属于代试的行为完成。进入考场后在开始答题前被发现的，就构成犯罪未遂。在考场开始答题后被发现的不属于未得逞，而是属于犯罪既遂。

二、代试罪的量刑标准

代试罪是刑法修正案（九）新增的一个罪名，刑法修正案（九）第二十五条规定：在法律规定的国家考试中，组织作弊的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。代替他人或者让他人代替自己参加第一款规定的考试的，处拘役或者管制，并处或者单处罚金。

代试罪主体为一般主体，即年满16周岁具备刑事责任能力的人；代试罪所指的考试是依据法律设立的国家考试，依据部门规章、文件设立的考试不在此罪范围之内；代试罪是典型的对向犯，刑法同时处罚考生和手双方行为人，且双方行为人定罪和法定刑都相同。

量刑方面，根据刑法打击预防犯罪的目的，结合宽严相济的刑事，考虑到本罪行为人多为在校学生，且者主要以获取物质利益为目的，代试罪的量刑较轻。